Следуя общемировой тенденции, франчайзинг приобретает все большее распространение в Беларуси. В последнее время заключается и регистрируется большее количество договоров франчайзинга. В 2024 году было заключено 539 таких договоров – это рекордное количество за всю историю их регистрации с 2006 года. За первое полугодие 2025 года заключено уже 187 договоров, что больше чем за весь 2023 год. Все это свидетельствует о росте популярности данной бизнес-модели, в том числе при налаживании экспорта своей продукции в другие страны.
Для малого и среднего бизнеса франчайзинг как на стороне владельца франшизы (далее – правообладатель), так и на стороне приобретателя франшизы (далее – пользователь) становится эффективным инструментом для оптимизации своей деятельности и приобретения конкурентных преимуществ.
Правообладатель при помощи франчайзинга расширяет свою сеть, включая в нее новые звенья по производству и/или реализации товаров, выполнению работ либо оказанию услуг. Пользователь получает преимущества благодаря содействию правообладателя в осуществлении франчайзинговой деятельности. Использование франшизы предоставляет пользователю возможность работать под уже известным брендом и по проверенным стандартам.
Вместе с возможностями расширения бизнеса, продвижения на новые рынки и наращивания экспорта франчайзинг несет в себе определенные риски и ограничения. В настоящей статье разберем ключевые вопросы, которые следует учитывать при заключении договора франчайзинга.
1. Обязанности по договору франчайзинга, на которые следует обратить внимание.
В предмете договора должна содержаться обязанность по предоставлению права использования конкретного фирменного наименования, других объектов интеллектуальной собственности (далее – ОИС), а также нераскрытой информации. Помимо указания используемого фирменного наименования, в договоре должны быть согласованы способы его использования. Также в договоре необходимо указывать, в какой именно деятельности будет использоваться предоставленный лицензионный комплекс.
Справочно:
Лицензионный комплекс по договору франчайзинга включает в себя право использования:
– фирменного наименования правообладателя;
– других объектов интеллектуальной собственности, предусмотренных договором франчайзинга;
– нераскрытой информации (п. 1 ст. 910 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
Законодательством установлен ряд иных обязанностей для каждой из сторон. При этом некоторые из них стороны вправе изменить в договоре, другие же – не могут меняться по соглашению сторон. Прежде всего следует обратить внимание на те обязательные (императивные) нормы, которые стороны должны учитывать при осуществлении франчайзинговой деятельности.
Законодательством регламентированы следующие обязанности правообладателя, которые нельзя изменить по соглашению сторон (п. 1 ст. 910-3 ГК):
– предоставление пользователю всей информации и документации (технической, коммерческой), которая необходима ему для использования лицензионного комплекса;
– инструктирование пользователя и его работников по вопросам использования лицензионного комплекса.
Сторонам в договоре следует конкретизировать условия, касающиеся исполнения этих двух обязанностей правообладателем. Рекомендуем согласовать, какие конкретно документы и сведения, в каком виде и объеме должны предоставляться правообладателем пользователю, а также каков порядок и способ их передачи. Правообладателю следует зафиксировать документально факт исполнения данной обязанности, например, оформив акт приема-передачи. Порядок и объем инструктирования работников пользователя также целесообразно прописать в договоре.
Предусмотренные законодательством обязанности пользователя, которые стороны не могут изменить в договоре, заключаются в следующем (ст. 910-4 ГК):
– использовать фирменное наименование указанным в договоре образом;
– обеспечивать качество производимых товаров (выполняемых работ, услуг) не ниже качества аналогичных товаров (работ, услуг) правообладателя;
– соблюдать инструкции и указания правообладателя относительно характера, способов и условий использования лицензионного комплекса, соответствующих тому, как он используется правообладателем, в том числе касающихся внешнего и внутреннего оформления помещений;
– оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, которые они могли бы рассчитывать получить от правообладателя;
– не разглашать нераскрытую информацию правообладателя, в том числе секреты производства (ноу-хау);
– информировать своих потребителей о том, что он использует фирменное наименование и другие ОИС на основании договора франчайзинга.
Большая часть этих обязанностей установлена в интересах потребителей, для которых пользователь при осуществлении своей деятельности должен обеспечивать тот же уровень качества и обслуживания, который предлагает правообладатель. При этом не допускается введение потребителя в заблуждение, в частности, необходимым является доведение до сведения потребителей информации об использовании чужого фирменного наименования по договору франчайзинга.
2. Ограничения по договору франчайзинга.
Стороны вправе предусмотреть в договоре франчайзинга ограничения в отношении деятельности друг друга (п. 1 ст. 910-5 ГК). Данные ограничения в основном представляют собой обязательства сторон о неконкуренции.
С одной стороны, правообладатель может отказаться в договоре от осуществления своей деятельности на территории, закрепленной за пользователем, и от предоставления аналогичных лицензионных комплексов другим лицам на этой территории. Данное обязательство правообладателя призвано защитить интересы пользователя по договору, обеспечив отсутствие конкуренции со стороны правообладателя или других лиц, которым правообладатель может предоставлять такие же права.
С другой стороны, пользователь также может принять на себя обязательство не конкурировать с правообладателем на соответствующей территории с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав и нераскрытой информации. Таким образом, пользователь отказывается от осуществления схожей с правообладателем деятельности вне рамок договора франчайзинга и тем самым обязуется не конкурировать с правообладателем.
Также в целях защиты правообладателя от недобросовестной конкуренции пользователь может принять на себя обязательство не получать от конкурентов правообладателя аналогичных исключительных прав и нераскрытой информации.
Для обеспечения единообразных стандартов обслуживания в договоре можно указать на необходимость согласования с правообладателем места расположения помещений, используемых во франчайзинговой деятельности, а также их внешнего и внутреннего оформления.
В данном случае ГК содержит исчерпывающий перечень ограничений, которые можно включить в договор франчайзинга. Данные условия в основном касаются ограничений в конкуренции. Поэтому при их включении в договор следует учитывать требования антимонопольного законодательства.
3. Риски нарушения антимонопольного законодательства при франчайзинге.
При включении в договор франчайзинга условий, ограничивающих конкуренцию, следует обращать внимание на риски признания их недействительными в судебном порядке по требованию антимонопольного органа или заинтересованного лица. Пункт 2 ст. 510-5 ГК позволяет суду принять такое решение, когда такие ограничения противоречат антимонопольному законодательству с учетом состояния соответствующего товарного рынка и экономического положения сторон.
Таким образом, возлагаемые на стороны договора франчайзинга ограничения не должны создавать угрозу монополизации рынка и устранения конкуренции.
Подпунктом 1.2. п. 1 ст. 20 Закона Республики Беларусь от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее – Закон) запрещаются соглашения между конкурентами (картели), в частности, если такие соглашения приводят или могут привести к разделу товарного рынка по территориальному принципу, видам, объемам сделок, видам, объемам, ассортименту товаров и их ценам (тарифам), кругу продавцов или потребителей.
В то же время договор франчайзинга отнесен к допустимым вертикальным соглашениям (п. 2 ст. 22 Закона). При этом под вертикальным соглашением понимается соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар или намеревается его приобрести, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом (абз. 2 ч. 1 ст. 1 Закона).
Возможность определения правообладателем цены товара, которой должен придерживаться пользователь при осуществлении франчайзинговой деятельности, тесно соприкасается с антимонопольными запретами. В то же время запрет на установление цены (тарифа) перепродажи товара не распространяется на допустимые вертикальные соглашения (п. 2 ст. 20 Закона), к которым отнесен договор франчайзинга, представляющий собой вертикальное соглашение (подп. 2.1 п. 2 ст. 22 Закона).
4. Особенности распределения ответственности при реализации товаров (работ, услуг) или производстве продукции пользователем.
Ответственность перед третьими лицами (потребителями) при осуществлении франчайзинговой деятельности распределяется между правообладателем и пользователем по определенным правилам, установленным законодательством.
Ответственность сторон при реализации товаров (работ, услуг)
По предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем, правообладатель несет субсидиарную ответственность (п. 1 ст. 910-6 ГК).
Это значит, что если пользователь не удовлетворил предъявленные к нему третьим лицом (потребителем) требования по качеству реализуемых в рамках договора франчайзинга товаров (работ, услуг), то третье лицо, приобретшее товары, работы, услуги, может предъявить это требование самому правообладателю, и правообладатель будет отвечать по таким требованиям.
Ответственность сторон при производстве товаров
Если пользователь в рамках договора франчайзинга осуществляет производство товаров правообладателя, то по предъявляемым третьими лицами (потребителями) требованиям правообладатель будет нести солидарную ответственность (п. 2 ст. 910-6 ГК).
Это означает, что третье лицо, приобретшее изготовленные пользователем товары (потребитель), вправе обратиться с требованием как к пользователю, так и к правообладателю либо к обоим сторонам одновременно (п. 1 ст. 304 ГК).
Ответственность при субфранчайзинге
Договором франчайзинга может быть предусмотрено заключение пользователем договоров субфранчайзинга (п. 1 ст. 910-2 ГК). По общему правилу ответственность перед правообладателем за действия вторичных пользователей несет пользователь (п. 4 ст. 910-2 ГК). В договоре можно оговорить иные условия ответственности за действия.
5. Риски признания франчайзингом нескольких сделок по передаче прав
Передача прав на различные ОИС (фирменное наименование, товарные знаки, ноу-хау, программное обеспечение и т.п.) и нераскрытую информацию (ноу-хау и т.п.) может осуществляться не только посредством договора франчайзинга. К примеру, в отношении передаваемых по отдельности прав на объекты интеллектуальной собственности могут заключаться следующие договоры:
– в отношении товарных знаков, фирменных наименований, программного обеспечения – лицензионные договоры;
– в отношении нераскрытой информации – договоры о передаче секрета производства (ноу-хау), соглашения о неразглашении конфиденциальной информации.
При этом, если отдельными договорами оформляется передача прав сразу на фирменное наименование, нераскрытую информацию и другие ОИС, то существуют риски квалификации фактических отношений сторон как франчайзинга.
В результате передача указанных прав по отдельным договорам может быть расценена как притворная сделка, что влечет установление факта ее ничтожности (п. 2 ст. 171 ГК). Требования об установлении факта ничтожности сделки могут быть предъявлены любым заинтересованным лицом. Кроме того, ничтожность сделки суд может установить по собственной инициативе, например при рассмотрении иного требования (п. 1 ст. 167 ГК).
К сделке, которую стороны действительно имели в виду с учетом существа сделки (т.е. франчайзинг), применяются относящиеся к ней правила (п. 2 ст. 171 ГК).
Недействительность (ничтожность) отдельных договоров на ОИС и передачу нераскрытой информации может привести к тому, что правообладатель, например, не сможет взыскать платежи за пользование лицензионным комплексом или штраф за несанкционированное использование или разглашение конфиденциальной информации, а пользователь не сможет требовать исполнения обязанностей правообладателем, например по предоставлению прав на использование ОИС, нераскрытой информации и др.
Таким образом, франчайзинг представляет собой довольно сложную договорную конструкцию, сопряженную с определенными рисками и ограничениями. Поэтому при заключении договора франчайзинга следует проверять, насколько данный договор будет отвечать интересам сторон и способствовать достижению поставленных ими целей с учетом обязательных требований, установленных законодательством к данному договору, и возможных ограничений, которые каждая из сторон вправе накладывать на другую сторону в таком договоре.
Несмотря на указанные сложности, франчайзинг приобретает все большую популярность и распространения для построения товаропроводящих сетей, в т.ч. при экспорте продукции, так как предоставляет ряд преимуществ обоим сторонам и облегчает продвижение товара правообладателя на новые рынки.
Следовательно, правильное оформление и использование данной договорной конструкции с минимизацией возможных рисков и ограничений, безусловно, может стать эффективным способом продвижения продукции, построения товаропроводящих сетей и развития экспорта.
Падпіска на навіны
