Односторонние ограничительные меры (санкции) вынуждают белорусских субъектов хозяйствования и их контрагентов находить баланс в установлении договорных отношений, учитывая их принадлежность к разным правопорядкам. По общему правилу стороны внешнеэкономической сделки свободны в определении ее условий, однако, тем не менее, ограничены императивными нормами того правопорядка, которому они либо их отношения подчиняются.
Несоблюдение санкций, введенных в рамках отдельных правопорядков, может повлечь серьезные правовые последствия – вплоть до уголовной ответственности – для одной стороны договора, в то время как другая сторона может быть не обязана соблюдать такие ограничения или даже напротив будет обязана воздерживаться от их соблюдения в силу императивных норм ее национального правопорядка. Санкционные оговорки при их разумном и умелом использовании позволяют в некоторой степени нивелировать негативные последствия таких юридических коллизий, а иногда и вовсе избежать их. В практике авторов такие оговорки не раз помогали отечественным предприятиям как частной, так и государственной формы собственности, как подсанкционным, так и нет решить возникшие на этой почве проблемы, либо предупредить нарушение договора оппонентами и понудить к реальному исполнению (даже без обращения в суд или арбитраж), либо минимизировать негативные правовые последствия действия односторонних ограничительных мер.
К сожалению, в данном вопросе не существует «шаблонного» решения: правовое регулирования и правоприменительная практика постоянно меняются. Поэтому в каждом случае составление такой оговорки требует от сторон и их юристов не только правовой грамотности и высокой юридической техники, но прежде всего глубокого понимания предмета и основных условий конкретной сделки, а также тщательной оценки как юридических, так и бизнес-рисков, материализация которых может повлиять на реализацию внешнеэкономического договора.
Рассмотрим подробно следующие пункты.
1. Понятие санкционной оговорки
Санкции в силу цели их применения, а также правовой природы могут существенно влиять на исполнение договора. Поэтому такие обстоятельства должны быть учтены и особым образом оговорены в заключаемом договоре.
Под санкционной оговоркой следует понимать условие договора, которое определяет поведение сторон на случай возникновения обстоятельств, связанных с введением санкций или мер противодействия им (контрсанкций) . Такое поведение сторон определяется зафиксированным в санкционной оговорке специальным набором прав и обязанностей.
Природа санкционной оговорки представляется авторам смешанной. Она может включать известные элементы таких гражданско-правовых институтов, как, например:
• обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор);
• существенное изменение обстоятельств для изменения или расторжения договора;
• заверения в обстоятельствах;
• возложение исполнения обязательства на третье лицо.
В качестве целей включения санкционной оговорки в договор можно рассматривать:
• помощь сторонам договора в осуществлении общей воли и достижении цели договора в условиях санкционных ограничений;
• минимизацию возможных убытков при невозможности исполнения договора в связи с санкционными ограничениями;
• соблюдение императивных норм того правопорядка, которому они либо их отношения подчиняются.
Как справедливо отмечают эксперты , эффективная санкционная оговорка должна иметь структуру, как правило, включающую:
- объем оговариваемых санкционных ограничений;
- конкретные действия сторон;
- определение дальнейшей судьбы договора.
Объем санкционной оговорки указывает, какие меры и в рамках каких правопорядков (юрисдикций) являются основанием для применения санкционной оговорки.
Например, это может быть указание на санкции, принимаемые ООН, Европейским союзом, США и иными государствами как в совокупности, так и по отдельности (в зависимости от юрисдикций, в рамках которых будет происходить исполнение договора). Также возможно описать вид санкций: запрет на осуществление операций, эмбарго, визовые ограничения, запрет (приостановление деятельности), повышение тарифов, необходимость получения согласований и т.д.
Более четкое детализированное описание санкций целесообразно, поскольку это помогает сторонам избежать неопределенности в вопросе о юридическом факте, при наличии которого они могут воспользоваться положениями договора без необходимости разрешения споров о его квалификации, в том числе в судебном (арбитражном) порядке.
Конкретные действия сторон в санкционной оговорке могут быть описаны по-разному с учетом специфики правоотношений. В частности, стороны могут предусмотреть:
• обязательства не совершать действий, которые могут привести к нарушению санкций;
• обязанность раскрывать для другой стороны информацию о подсанкционных лицах или о взаимодействии с ними;
• право возложения исполнения обязанностей по договору на третьих лиц;
• положение о возможности перемены лиц в обязательстве (уступке требований или переводе долга);
• возможность изменения порядка исполнения обязательств (например, в части форм расчетов, валюты платежа, способов доставки и т.д.).
Данная часть санкционной оговорки представляется наиболее важной, и в ней желательно учитывать положения императивных норм законодательства государств, к которым принадлежат стороны договора или на территории которых происходит его исполнение. Иначе совершение сторонами действий, нарушающих подобные нормы, может повлечь серьезную ответственность, вплоть до уголовной.
Справочно:
Статья 9 Регламента Европейского парламента и Совета Европейского союза от 18.05.2006 № 765/2006, предусматривающего ограничительные меры (санкции) в отношении Беларуси, предусматривает обязанность государств – членов Европейского союза принять необходимые правила, включая положения об уголовной ответственности, за нарушение данного Регламента (предусматриваемых им ограничительных мер). Например, пункт 1bis ст. 459 Таможенного кодекса Франции предусматривает уголовную ответственность за нарушение или попытку нарушения ограничительных мер (санкций), введенных в Европейском союзе. Возможные виды наказаний за такое правонарушение: 5 лет тюремного заключения, конфискация предмета правонарушения, транспортных средств, имущества и активов, являющихся прямыми или косвенными доходами от правонарушения, а также штраф в размере от минимальной до двойной суммы правонарушения.
В США Акт о чрезвычайных международных экономических полномочиях 1977 года (§ 1705) предусматривает уголовную ответственность за нарушение санкционных запретов в виде штрафа на сумму не более 1 млн долларов США и (или) тюремного заключения на срок не более 20 лет.
Согласно ст. 9 Закона Республики Беларусь от 12.07.2023 № 280-З «О применении специальных ограничительных мер» за несоблюдение специальных ограничительных мер лица, обязанные их соблюдать, могут быть привлечены к ответственности в соответствии с законодательными актами. В настоящее время в Кодексе Республики Беларусь об административных правонарушениях специальный состав правонарушения, связанного несоблюдением специальных ограничительных мер, не закреплен. Вместе с тем нарушение определенных запретов и ограничений, вводимых Правительством Республики Беларусь в соответствии с Законом, может быть квалифицировано по уже имеющимся в этом Кодексе составам (например, недекларирование либо представление недостоверных сведений о товарах, как предусмотрено ст. 15.5).
Сложность составления сбалансированных санкционных оговорок состоит в том, что юристам сторон необходимо проявить мастерство примирения двух конфликтующих правопорядков путем составления одного документа, который будет признан действительным и исполнимым в обоих таких правопорядках.
Приоритетной задачей становится стремление обеспечить сохранение действия договора в условиях новых санкционных ограничений. Однако такие условия необходимо формулировать с учетом комплексного, реалистичного понимания возможности исполнения основных условий договора и таким образом, чтобы ни одна из сторон не утратила ни публично-правовой возможности, ни интереса к такому исполнению. В случае же невозможности или коммерческой нецелесообразности исполнения представляется необходимым по крайней мере обсудить возможность прекращения договора на согласованных условиях (например, справедливо разделив убытки) и заблаговременно заложить в санкционную оговорку соответствующий механизм.
Немаловажным для эффективной реализации санкционной оговорки также являются определяемые в договоре применимое право и порядок разрешения споров. Крайне важно, чтобы в рамках избранного сторонами правопорядка санкционная оговорка толковалась нейтрально, исключая необоснованное (без должного анализа или с направленностью на «оверкомплаенс») применение санкционного режима и обеспечивая приоритет сохранения действительности и исполнимости договора там, где это возможно.
2. Риски, учитываемые при составлении санкционной оговорки
Авторы согласны с мнением, что невозможно сформулировать универсальную санкционную оговорку, подходящую к любому внешнеторговому договору . Тем не менее, хорошая санкционная оговорка должна формулироваться, прежде всего с учетом рисков, которым стороны могут быть подвержены при исполнении договора и которые данная оговорка призвана минимизировать.
Основным смыслом любой санкционной оговорки является предотвращение для сторон негативных последствий санкций и минимизация их негативного влияния на исполнение договора. Поэтому при проведении оценки рисков сторонам и их юристам целесообразно проверить:
• информацию о противоположной стороне: является ли сторона подсанкционным лицом (лицом, контролируемым или связанным с подсанкционными лицами) или лицом из юрисдикции, в которой применяются санкции;
• юрисдикции (в том числе и те, к которым стороны договора не относятся), на территории которых может иметь место исполнение договора, а именно: является ли данная юрисдикция примкнувшей к соблюдению санкционных ограничений, экономическая связь этой юрисдикции с применяющими санкции юрисдикциями через банковские и финансовые учреждения;
• отношение предмета договора (например, купли-продажи товара, выполнения работ или оказания услуг) к сфере применения санкций: наличие запретов или ограничений при осуществлении конкретной деятельности, установление особого порядка ее осуществления, например подача уведомлений, получение специальных разрешений и т.д.
Необходимо помнить, что всегда существует вероятность изменения санкционных режимов – их расширение, ужесточение, экстерриториальное применение за счет вовлечения иных юрисдикций или наоборот ослабление или снятие вовсе. В этой связи поможет обычный поиск в интернете информационных сообщений о предстоящих встречах и заседаниях органов, принимающих решения по вопросам санкций.
Немаловажно также учитывать и «экономические реалии» , в которых стороны действуют или собираются действовать. Анализ рынков, в рамках которых будет исполняться договор, представляется весьма уместным. Санкции зачастую имеют целью оказать на подсанкционных лиц или на их государства экономическое давление, особенно когда имеется альтернатива по поставкам товаров на рынок государства, применяющего санкции. При введении санкций соответствующие компетентные органы, как правило, проводят оценку влияния таких мер на собственный рынок, например анализируют вероятное повышение уровня цен.
Справочно:
В Регламенте Европейского парламента и Совета Европейского союза от 17.06.2025 № 2025/1227, которым предусматривается повышение таможенных пошлин в отношении отдельных товаров из Российской Федерации и Республики Беларусь, содержится положение о том, что Европейская комиссия может выступить с предложением о временном приостановлении действия введенных тарифов, если уровень цен на товары существенно превысит уровень цен 2024 года.
Естественно, что санкционная оговорка по решению сторон может не включаться во внешнеторговый договор, если стороны придут к выводу об отсутствии значимых рисков применения санкций. Нам представляется возможной такая ситуация, когда стороны выяснят, что в договоре никоим образом не участвует подсанкционное лицо или что санкции не распространяются на регулируемое договором правоотношение: например, куплю-продажу товара, оказание услуги, проведение расчетов. Однако в условиях санкционного давления и непредсказуемости развития отношений со странами, применяющими санкции в отношении Республики Беларусь, полагаем, что в оговорке о форс-мажоре все же следует указывать, среди прочего, на возможные решения и запреты государственных органов, под которыми следует понимать и решения о применении санкций. Это поможет обезопасить стороны от излишней необходимости доказывать, что введение санкций является форс-мажором, и обеспечит правовую определенность по вопросам ответственности за несоблюдение обязательств в этой связи.
Тем не менее, если какой-либо из обозначенных выше рисков все же присутствует или имеется большая вероятность его возникновения, то включение санкционной оговорки в договор представляется обоснованным. Такие ситуации могут возникнуть, например, в случае с хозяйственными обществами, в которых участвует государство, или в случае осуществления стороной договора деятельности, являющейся смежной с деятельностью, на которую распространяются санкции.
3. Виды и примеры санкционных оговорок
Потенциально применимый санкционный режим определяет как содержание, так и вид санкционной оговорки, а именно: стороны должны учитывать специфику правовых последствий введения санкций, особенности санкционных режимов . Именно эти факторы и определяют индивидуальные договоренности сторон в виде санкционной оговорки.
Исходя из степени рисков санкционные оговорки можно условно разделить на следующие виды:
- комплексные – при одновременном наличии нескольких рисков, а также рисков высокой степени;
- специфические – при наличии рисков меньшей степени.
Под рисками высокой степени в данном случае подразумеваются риски, связанные с непосредственным применением санкций: включение в санкционные списки, занятие деятельностью, на которую распространяются санкции. Под рисками меньшей степени понимаются риски, косвенно связанные с применением санкций: риск т.н. «оверкомплаенса», осуществление деятельности, которая является смежной или схожей с подсанкционной деятельностью.
Комплексные санкционные оговорки включают в себя одновременно несколько элементов (форс-мажор, заверение в обстоятельствах, существенное изменение обстоятельств и т.д.).
Примерами такой оговорки могут быть следующие положения:
«Стороны исходят из необходимости соблюдения законодательных запретов и ограничений, которые установлены или могут быть установлены в государствах их национальной принадлежности.
Каждая Сторона заявляет и гарантирует, что ни она, ни кто-либо из ее должностных лиц или сотрудников не является лицом, в отношении которого применяются санкции, введенные или осуществляемые ООН, Европейским союзом, США или другими соответствующими органами, уполномоченными вводить санкции.
При выявлении или возникновении запрета или ограничения, установленного в одном из таких санкционных режимов, стороны освобождаются от ответственности за неисполнение своих обязательств по настоящему договору, если такие запреты или ограничения влияют на исполнение договора. В этом случае стороны обязуются провести переговоры в течение 1 (одного) месяца с момента уведомления стороны о возникших препятствиях с целью определения возможности внесения изменений в настоящий договор (уступки требований, переводе долга). При недостижении договоренностей настоящий договор прекращает действие по истечении данного срока, если стороны не примут решение о его продлении для продолжения переговоров.».
Специфическая оговорка позволяет сторонам договора урегулировать конкретный риск (при отсутствии иных).
Примером такой оговорки могут быть следующие положения:
«Если в результате санкций оплата в согласованной валюте невозможна, стороны договариваются произвести оплату в альтернативной свободно переводимой и конвертируемой валюте, приемлемой для получающей стороны »;
«В случае, если в результате введения санкций Европейским союзом или принятия Республикой Беларусь ответных мер одна из Сторон не может выполнить свои обязательства по настоящему договору, эта сторона вправе предложить другой стороне принять исполнение от третьей стороны. Такое исполнение будет являться надлежащим.».
Падпіска на навіны
