Во внешнеэкономической деятельности все большую роль играют платежные посредники, через которых осуществляются расчеты между сторонами сделки. Использование таких посредников позволяет компаниям обходить ограничения, вызванные санкциями, а также облегчает взаимодействие с контрагентами в недружественных юрисдикциях. Более того, часто к белорусским компаниям обращаются их партнеры и аффилированные лица из других юрисдикций с просьбой сыграть посредническую роль в той либо иной сделке. Однако перед тем как взять на себя такие функции, компании необходимо взвесить все риски.
Важно отметить, что привлечение в сделку третьего лица по соглашению сторон допускается белорусским законодательством, в том числе по валютным договорам. При этом следует четко разграничивать исполнение обязательства третьим лицом (без изменения сторон по сделке) и случаи, когда происходит замена стороны в обязательстве – будь то должник (в виде перевода долга) или кредитор (в виде уступки права требования).
Существует несколько способов юридического оформления таких отношений: стороны вправе предусмотреть привлечение посредника непосредственно в тексте договора, оформить это отдельным дополнительным соглашением либо заключить один из определенных договоров – комиссии, поручения, агентский и др.
Нередко недостаточные бдительность и внимательность при даче согласия на предложение контрагента привлечь третье лицо для осуществления оплаты оборачиваются серьезными правовыми последствиями для участника внешнеэкономической сделки. Стоит помнить, что органы валютного контроля, иные контролирующие органы изначально видят только внешнюю сторону сделки: движение денег по счетам участников сделки, регистрационные данные валютного договора на портале Национального банка и т.д., и модель расчетов, которая вам представляется стройной и понятной, может вызвать у таких органов подозрение.
Какие основные факторы риска возникают при привлечении в сделку платежных посредников?
Все риски разделяются на две большие группы, которые условно можно назвать документальные и платежные.
К документальным рискам относится нарушение порядка оформления договорных отношений с платежным посредником и самих платежей.
Что необходимо учесть:
• привлечение третьего лица в сделку должно быть оформлено в письменной форме – на бумаг». Полагаться на подписанные скан-копии рекомендуется только в крайних случаях, когда вы полностью уверены в своих партнерах по сделке. В практике встречались ситуации судебного оспаривания достоверности письма, в котором отправитель просил своего контрагента принять оплату по договору от третьего лица;
• необходимы постоянный контроль платежных поручений, оформленных третьим лицом, проверка назначения платежей, соответствия размеров платежей условиям договора и т.д. Также на практике известны ситуации, когда третье лицо по внешнеэкономической сделке подало недостоверные сведения о правовом основании платежей в органы валютного контроля, указывало заведомо недостоверные назначения платежей, что вылилось в судебное разбирательство и риск привлечения к ответственности добросовестных участников сделки;
• важно запросить у третьего лица и затем отразить в договоре письменное подтверждение того, что платежи соответствуют налоговому, валютному, таможенному и иному законодательству страны его резидентства. Такими подтверждениями могут быть свидетельство о регистрации, справка от валютного контроля или налогового органа и др.;
• важно установить взаимосвязи внутри группы компаний контрагента. Если контрагент входит в холдинг, убедиться, что именно то юридическое лицо, с которым заключен договор, указано и в реквизитах, и в документах на оплату.
Несовпадения могут привести к спорам или признанию договора незаключенным.
Вторая большая группа рисков связана с регулированием платежных услуг. Напомним, в 2022 году в Беларуси Законом №164-З «О платежных системах и платежных услугах» было впервые установлено комплексное регулирование платежных услуг, которые, среди прочего, включили деятельность платежного посредника, а в терминах Закона №164-З – платежного агрегатора.
Чтобы легально осуществлять деятельность платежного агрегатора, белорусский резидент обязан быть включен в Реестр поставщиков платежных услуг Национального банка, а также соблюдать ряд требований специализированного законодательства, выполнять определенные финансовые нормативы деятельности, соблюдать сроки осуществления расчетов с получателями денежных средств и др. Как правило, выполнять эти требования готовы именно профессиональные участники платежного рынка, для которых принятие платежей в пользу третьих лиц – ежедневный и основной бизнес.
С другой стороны, для белорусских компаний, для которых функция платежного посредника – разовое и ситуативное поручение, получение статуса платежного агрегатора может быть непропорционально по затратам выгоде от участия в посреднической сделке. Для решения этой проблемы некоторые компании прибегают к исключению, указанному в п. 4-1 Инструкции о порядке оказания платежных услуг на территории Республики Беларусь, утвержденной Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 05.12.2022 № 453.
Согласно этому положению, действия юридических или физических лиц по приему и передаче (перечислению) денежных средств (электронных денег), направленные на исполнение обязательств по договорам комиссии, в которых такие лица являются комиссионерами, не относятся к платежным услугам. Иными словами, комиссионер, совершающий платежи по договору комиссии, не обязан регистрироваться в качестве платежного агрегатора.
Однако комиссионеру стоит принять во внимание следующее. Согласно белорусскому законодательству, комиссионер совершает по поручению комитента, прежде всего, юридические действия, а именно заключает одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 880 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Таким образом, если комиссионер может в рамках своего поручения выполнять другие, фактические действия, включая перечисление оплаты в пользу комитента или его контрагента по сделке, то такие действия должны носить вспомогательный характер, способствующий выполнению основной функции – заключению сделок и активному участию в их исполнении.
Если контролирующие органы сочтут, что субъект хозяйствования является комиссионером номинально, то есть привлечен в сделку только для выполнения технической функции совершения платежа, то такая деятельность может быть квалифицирована как оказание платежных услуг без соблюдения установленных требований. Возможная квалификация по норме ответственности – незаконная предпринимательская деятельность, влекущая наложение штрафа в размере до 500 базовых величин с конфискацией до ста процентов суммы дохода, полученного в результате такой деятельности, орудий и средств совершения административного правонарушения или без конфискации (п. 3 ст. 13.3 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях).
Таким образом, перед совершением платежа комиссионеру стоит понять, есть ли у него по договору комиссии другие функции, кроме платежной, например, поиск для комитентов потенциальных контрагентов, заключение с ними договоров, проверка качества товаров/услуг, участие в их транспортировке.
Падпіска на навіны
