Внешнеэкономический контракт – ключевое звено в юридическом оформлении договоренностей между субъектами хозяйствования. Тщательно продуманный документ существенно снижает риски возникновения проблем в рамках его исполнения или как минимум сокращает затраты на их устранение. Каким пунктам контракта следует уделить пристальное внимание, каких специалистов привлечь к переговорам и составлению договора, чем может помочь в этой части Белорусская торгово-промышленная палата, рассказал заместитель председателя БелТПП Виталий Вабищевич.
Виталий Владимирович, расскажите, пожалуйста, с чего в принципе начинается подготовка внешнеэкономического контракта?
Подготовка любого контракта начинается с переговоров. Они носят как предварительный характер, так и характер согласования. Предварительная работа – это поиск потенциальных партнеров, анализ интересующего рынка, понимание его характеристик, изучение вопросов ценообразования. На предприятиях этим обычно занимаются маркетологи, специалисты в сфере внешнеэкономической деятельности: они и устанавливанию первоначальные связи с потенциальными контрагентами.
Когда же такие переговоры выходят на стадию подготовки и заключения контракта, здесь следует обязательно подключать профильных специалистов: финансистов, технических специалистов, бухгалтеров, руководителей компании и в конечном счете юристов, службы комплаенса и т.д. Поэтому к данному вопросу нужно подходить комплексно. Это один из главных подходов к составлению качественного внешнеэкономического контракта.
Второй немаловажный этап – разработка четких и понятных условий контракта. Размытые и неясные формулировки зачастую приводят к тому, что уже на стадии судебного или арбитражного разбирательства стороны выясняют, что под одним и тем же понятием они имели в виду разные вещи. Иногда оппонент, для того чтобы защитить свою позицию, начинает ссылаться на предшествующую заключению договора переписку, какие-то устные договоренности. А вторая сторона, оказывается, подразумевала другое. Мы, как специалисты Белорусской торгово-промышленной палаты, такую картину наблюдаем довольно часто. Поэтому очень важно отработать каждый пункт контракта и удостовериться, что стороны трактуют изложенные в нем положения одинаково. Дополнительно я рекомендую прописывать, что любые устные переговоры и переписка, предшествующая заключению контракта, не имеют никакой силы.
В то же время нелишним будет напомнить, что в международной юридической практике есть установка: в случае расхождения мнений сторон относительно той либо иной нормы контракта эта норма толкуется против той стороны, которая ее предлагала.
Сколько времени может занимать подготовка внешнеэкономического контракта – от первоначальных переговоров до его подписания?
Все зависит от того, какой формат взаимодействия и взаимоотношений с конкретным иностранным партнером. Например, белорусской компании необходимо сделать заказ на приобретение оборудования. На сайте поставщика может быть размещена примерная форма контракта, где прописаны условия, подходы в части ценообразования, качества, приемки, отгрузки, ответственности за перевозку, вопросы применимого права, урегулирования споров. Фактически такие контракты навязываются покупателю, и, если покупатель на этих условиях не хочет приобретать товар, он его не приобретает.
Другой вопрос, когда поставщик или производитель по индивидуальному проекту производит нечто уникальное для белорусского субъекта. Разница здесь колоссальная. И сроки заключения контрактов совершенно иные. В первом случае решение принимается в течение одного дня – недели, во втором на это может уйти год, и даже больше: предприятия будут вести переговоры, согласовывать проекты и т.д. Вот один из последних примеров. Сотрудники белорусского предприятия, которое намеревалось приобрести в Китае линию по производству деталей, выезжали в эту страну, и при их участии на этом оборудовании запускался процесс производства изделий, да еще и с использованием сырья, привезенного из Беларуси. Понятно, что эти процессы занимают много времени, и к таким срокам нужно быть готовым.
А если это большой инвестиционный проект или смешанный договор, который предполагает производство, поставку, монтаж, ввод в эксплуатацию, обучение персонала, последующее гарантийное обслуживание, мы можем представить, что это целая история, которая в конечном итоге выражается в условиях внешнеэкономического контракта.
Каким же нюансам при подготовке внешнеэкономического контракта стоит уделить особое внимание?
Во-первых, необходимо понимать статус резидента, с которым вы работаете, и должен ли этот резидент подчиняться санкционным ограничениям. Например, если белорусская компания сотрудничает с резидентом Сербии, которая не является членом Европейского союза, целесообразно выяснить, обязан ли такой контрагент выполнять санкционные ограничения.
Во-вторых, проверить, не попадает ли предмет вашего договора либо его условия под санкции – как прямо, так и косвенно. Например, вы взаимодействуете с китайским поставщиком, но понимаете, что телекоммуникационное оборудование, которое он поставляет, комплектуется в том числе американскими чипами. Таким образом, несмотря на то что контракт заключается с дружественным субъектом, все равно есть потенциально негативное влияние санкций. Это же касается валюты платежа, порядка финансовых расчетов с использованием банков-корреспондентов, которые подчиняются соответствующему праву.
В-третьих, важно определиться с применимым правом к контракту. При этом следует понимать, что применимое право не имеет прямой связи с местом рассмотрения спора. То есть спор может рассматриваться в Республике Беларусь, применимым правом к этому договору будет китайское, применимым правом к арбитражному процессу – швейцарское, а оппонентами могут быть белорус и резидент Индии.
Какие здесь можно дать рекомендации? Желательно избегать в контрактах применимое право тех стран, которое является санкционной юрисдикцией. То же касается и места урегулирования споров, потому что сегодня вторичность санкций препятствует доступу к судебной защите, юридической помощи, а иногда, даже если этот доступ и есть, возникают сопутствующие проблемы – с платежами, с получением виз, задействованием экспертов, переводчиков, с назначением арбитров.
В-четвертых, проработать вопрос привлечения любых третьих лиц –перевозчиков, экспедиторов, банки и выяснить, не возникнет ли у них проблем с исполнением части внешнеэкономического договора. Представим ситуацию: товар куплен, белорус отвечает за перевозку, а перевозчик не может этот товар перевезти через территорию третьих стран. Соответственно, коль обязательство по перевозке на белорусе, то предъявить претензию иностранному поставщику он уже не вправе.
Пятое – это форс-мажорные, или санкционные, оговорки. Необходимо более предметно подходить к этому вопросу и понимать, не возникнет ли какого-нибудь санкционного влияния на исполнение контракта. Здесь все зависит от интересов конкретного предприятия. Если вы белорусский импортер, возможно, вам выгодно исключить из контракта санкции, как обстоятельство, которое может признаваться форс-мажором. В зависимости от предмета договора существует много различных конфигураций и бизнес-схем, связанных с форс-мажором. У предприятия могут быть десятки контрактов, но в каждом из них будут разные условия форс-мажорных оговорок.
С какими вопросами субъекты хозяйствования обращаются в БелТПП по поводу внешнеэкономического контракта?
Решение вопросов, так или иначе связанных с внешнеэкономическим контрактом, – это практически ежедневная работа в Палате. К сожалению, белорусские участники ВЭД обращаются к нам чаще всего уже по факту возникновения нюансов и спорных моментов в рамках его исполнения. Поэтому мы не устаем повторять, насколько важна тщательная подготовка документа. Приведу пример. Вам не поставили товар и не возвращают предоплату в размере 50 тыс. юаней. Для того чтобы взыскать эти деньги, во внешнеэкономическом контракте прописано, что все споры рассматриваются в китайском арбитраже. В то же время стоимость рассмотрения этого спора со всеми вытекающими последствиями, не говоря об успешном завершении дела, в разы превышает стоимость контракта. Вопрос: почему в контракте был исключительно китайский арбитраж?
БелТПП, с одной стороны, подсказывает белорусским компаниям, как грамотно сформулировать условия контракта, к примеру составить ту же арбитражную оговорку или разработать блок по защите интеллектуальной собственности.
С другой стороны, мы фактически являемся тем институтом, который оказывает прикладную помощь в данном вопросе. Например, форс-мажоры. БелТПП может помочь сформулировать условия контракта в этой части, но, если форс-мажор возникает, мы непосредственно уже разбираемся в ситуации и свидетельствуем обстоятельства непреодолимой силы. Либо приемка по качеству/количеству. Одно дело – прописать условия на бумаге, а другое – привлечь эксперта в ситуации, когда субъекту доставили некачественный товар, чтобы зафиксировать этот факт. Либо провести соответствующую экспертизу, если товар поставлен не в том количестве, какое заявлено в контракте.
Помимо этого, обладая всесторонней практикой в области внешнеэкономической деятельности, БелТПП большое внимание уделяет просветительским вопросам. Это наши семинары, консультации, программы повышения квалификации, прикладные форумные и конгрессные мероприятия, где мы детально подсвечиваем, рассказываем, разъясняем ключевые вопросы, связанные с исполнением и заключением внешнеэкономических сделок – от переговоров, проверки контрагентов до признания и приведения решений наших судов на территории других стран. Мы убеждены, что гораздо легче предупредить риски, чем устранять их последствия.
Подписка на новости
