Валютным законодательством Республики Беларусь установлена обязанность юридических лиц-резидентов по общему правилу обеспечить зачисление на свои счета, открытые в банках Республики Беларусь («репатриация»):
• при экспорте – денежных средств (например, оплаты за поставленные товары, оказанные услуги или уступку права требования на объекты интеллектуальной собственности);
• при импорте – денежных средств в случае их возврата при неисполнении или исполнении не в полном объеме нерезидентом своих обязательств (например, в случае, когда имела место предоплата до поставки товара, однако товар иностранным контрагентом поставлен не был).
Срок репатриации определяется юридическим лицом-резидентом исходя из условий и фактических сроков исполнения обязательств сторонами по валютному договору, предусматривающему экспорт, импорт. Порядок определения такого срока устанавливается Национальным банком Республики Беларусь.
Обращаем внимание, что индивидуальные предприниматели-резиденты, нотариусы, осуществляющие нотариальную деятельность в нотариальных бюро, являющиеся резидентами, определяют срок репатриации в порядке, установленном для юридических лиц-резидентов.
Вместе с тем в настоящее время трудности при репатриации денежных средств по экспортным и импортным операциям стали системным вызовом для белорусских субъектов хозяйствования, работающих на внешних рынках. При этом нарушение сроков репатриации влечет как экономические потери, так и риск привлечения к административной ответственности, а действия по взысканию денежных средств зачастую сопряжены с дополнительными расходами и могут негативно сказаться на деловой репутации компании.
Для того чтобы не допустить нарушения обязанности по репатриации и снизить как экономические, так временные издержки в случае неполучения денежных средств от контрагента-нерезидента (далее – контрагент или нерезидент), рекомендуем осуществить преддоговорную работу по следующим направлениям:
• продумать отдельные условия внешнеторгового договора;
• изучить практические особенности проведения платежей обслуживающими банками сторон;
• получить информацию о своем контрагенте.
Далее рассмотрим подробнее, какие действия могут быть предприняты по каждому из направлений.
1. Разработка отдельных условий внешнеторгового договора
При разработке внешнеторгового договора рекомендуется обратить внимание на следующие его условия:
1.1. Порядок проведения расчетов сторон
Для белорусского контрагента наиболее безопасным условием расчетов является при экспорте – условие об оплате до поставки товара, оказания услуг или выполнения работ, передачи прав на объект интеллектуальной собственности, нераскрытой информации, имущественных прав (далее – поставка товара), а при импорте – условие об оплате, соответственно, после поставки товара.
В этом случае первым обязательство по договору исполнит контрагент (поставит товар или произведет предоплату). Только после этого у белорусского контрагента возникнет встречное обязательство. Следовательно, при таком порядке исполнения обязательств исключается риск нарушения сроков репатриации, так как такой срок определяется только в случае, когда юридическое лицо-резидент исполняет свои обязательства до исполнения обязательств нерезидентом.
Альтернативно может быть рассмотрен вариант применения документарных операций или заключение договора счета эскроу.
Так, в договоре может быть предусмотрено:
- условие о том, что контрагент обязуется в определенный срок открыть в обслуживающем банке резидента покрытый аккредитив на заранее согласованных сторонами условиях. При открытии покрытого аккредитива плательщик (контрагент) сообщает банку условия аккредитива, в том числе перечень документов, которые должен предоставить бенефициар (резидент) для получения внесенных в рамках аккредитива денежных средств, и вносит денежные средства. По предоставлении резидентом соответствующих документов (например, товарно-транспортной накладной или иного документа, подтверждающего исполнение резидентом обязательств по поставке товара) банк перечисляет на его счет денежные средства, ранее внесенные контрагентом.
-
условие об обязанности сторон заключить договор счета эскроу между бенефициаром (резидентом), депонентом (контрагентом) и обслуживающим резидента банком. По данному договору депонент вносит денежные средства на специально открытый в банке счет эскроу. При этом стороны согласовывают условия, при наступлении которых бенефициар вправе получить денежные средства в случае предоставления банку соответствующих подтверждающих документов. Ключевым отличием договора счета эскроу от аккредитива выступает то, что приостановление операций по счету эскроу, наложение ареста и обращение взыскания на денежные средства, находящиеся на счете эскроу, по обязательствам депонента (контрагента) перед третьими лицами и по обязательствам бенефициара (резидента) не допускаются.
1.2. Порядок досудебного урегулирования споров
В соответствии с законодательством срок репатриации подлежит продлению на период урегулирования спора в досудебном (претензионном) порядке. В связи с этим во внешнеторговом договоре важно предусмотреть понятные для сторон и конкретные условия порядка досудебного урегулирования споров, определив:
• форму претензии и порядок ее направления;
• срок направления ответа на претензию и порядок его направления;
• порядок ведения дальнейшей переписки контрагентов в рамках урегулирования спора.
При определении срока ответа на претензию необходимо учитывать время на почтовую пересылку, если договором предусмотрено направление претензии на бумажном носителе курьерской или почтовой службами.
При этом с учетом возможных трудностей в обмене почтовыми отправлениями с отдельными иностранными государствами в договоре может быть предусмотрена возможность ведения претензионной работы в электронной форме путем обмена документами через согласованные сторонами договора адреса электронной почты.
1.3. Форум для разрешения споров
Согласно законодательству срок репатриации увеличивается, в частности, на период рассмотрения обращения юридического лица-резидента судебными или арбитражными органами.
На практике нередкими являются случаи, когда стороны согласовывают во внешнеторговом договоре компетентный суд в иностранной юрисдикции. При этом, когда возникает потребность защитить свои права путем обращения в суд или международный коммерческий арбитраж, расходы по взысканию задолженности в судебном порядке могут быть настолько значительными, что такое обращение становится экономически нецелесообразным. В результате резидент отказывается от взыскания задолженности, срок репатриации истекает, и резидент вынужден нести как экономические потери в виде неполученных денежных средств по внешнеторговому договору, так и риск привлечения к административной ответственности.
С точки зрения несения расходов по судебному обжалованию выбор белорусского форума для белорусской стороны является наиболее благоприятным, поэтому рекомендуется в договоре уделять отдельное внимание выбору компетентного суда для разрешения спора. При этом при выборе компетентного суда необходимо удостовериться, что его решение подлежит исполнению в юрисдикции, в которой зарегистрирован контрагент.
1.4. Право на одностороннее изменение договора
На практике встречаются случаи, когда ввиду определенных обстоятельств необходимо продлить срок оплаты или возврата денежных средств. Как правило, такой срок предусмотрен внешнеторговым договором, соответственно, изменение положения договора требует соглашения сторон. Вместе с тем не всегда есть возможность заключить такое соглашение с контрагентом оперативно, при этом непродление срока оплаты или возврата предоплаты влечет для резидента нарушение срока репатриации.
В соответствии с гражданским законодательством Республики Беларусь изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Полагаем, во внешнеторговом договоре может быть предусмотрено право резидента изменять условие договора о сроке оплаты или возврата предоплаты в одностороннем порядке (например, можно уточнить, что изменение срока в одностороннем порядке допускается только в сторону его увеличения), что позволит белорусской стороне не зависеть от согласия контрагента на продление срока оплаты и обеспечить соблюдение срока репатриации.
1.5. Обязанность контрагента сообщить об обстоятельствах, препятствующих поступлению денежных средств в Беларусь
Срок репатриации по валютному договору делится на две части: (i) срок исполнения нерезидентом обязательств по оплате либо возврату предоплаты и (ii) срок, требуемый нерезиденту для перечисления денежных средств на счет резидента, открытый в белорусском банке.
При этом срок, требуемый нерезиденту для перечисления денежных средств, не должен превышать 30 календарных дней, за исключением случаев (i) замораживания иностранными банками денежных средств, (ii) блокирования финансовых операций вследствие применения международных санкций, (iii) осуществления процедур внутреннего контроля иностранными банками, участвующими в перечислении денежных средств в Беларусь.
Реалии сегодняшнего времени – это быстро меняющееся санкционное регулирование, а также усиление процедур внутреннего контроля иностранных банков. И даже если перед заключением внешнеторгового договора ограничений на осуществление платежей, поставку товаров предусмотрено не было, это не означает, что трудности не возникнут в последующем. В связи с этим рекомендуется в договоре предусмотреть порядок действий сторон в случае возникновения обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств.
Так, например, во внешнеторговый договор может быть включена обязанность контрагента незамедлительно, например, в течение 2-3 рабочих дней, уведомить вторую сторону об обстоятельствах, препятствующих или значительно задерживающих исполнение обязательства контрагента по договору. Рекомендуется предусмотреть письменную форму такого уведомления, которое должно включать описание конкретных обстоятельств, препятствующих исполнению (возможно с приведением конкретных норм иностранного законодательства), с приложением документа иностранного банка, подтверждающего указанные обстоятельства.
2. Проверка возможности перечисления и приема денежных средств обслуживающими банками сторон
До заключения внешнеторгового договора важным этапом является проверка с обслуживающими банками сторон возможности осуществления денежных переводов.
В ходе преддоговорной работы рекомендуем получить от контрагента заверения или иное письменное подтверждение того, что в отношении операций по перечислению денежных средств из государства его местонахождения в Беларусь отсутствуют какие-либо ограничения (наложенные как обслуживающим банком или банком-корреспондентом, так и на уровне актов иностранного государства), результатом которых может стать непоступление денежных средств на счета резидента в банках Республики Беларусь.
Также резидентам рекомендуется обратиться в свой обслуживающий банк с целью получения информации о практике поступления денежных средств из иностранного государства, в котором зарегистрирован контрагент, и соответствующего иностранного банка.
3. Получение сведений о контрагенте
До заключения внешнеторгового договора резиденту целесообразно запросить у потенциального контрагента сведения о наличии у него открытых банковских счетов в государствах иных, чем местонахождение контрагента, о дочерних организациях, или иных связанных c ним юридических лицах как в Беларуси, так и за ее пределами.
В случае возникновения ситуации, при которой платежи по внешнеторговому договору непосредственно от контрагента осложнены или стали невозможными, данная информация будет полезна для поиска и разработки альтернативных вариантов исполнения контрагентом своих обязательств. В качестве альтернативных вариантов могут быть рассмотрены, например, заключение соглашения об исполнении обязанности третьим лицом или соглашения о переводе долга, по которым обязательство контрагента будет возложено либо передано третьему лицу, имеющему возможность осуществить перевод денежных средств в Беларусь.
Подписка на новости
